1. Основной чертой гарантии является ее независимость (обособленность) от основного договора (основополагающей сделки, контракта) (principal contract).1 Хотя целью гарантии является возместить кредитору/бенефициару убытки, понесенные вследствии неисполнения принципалом/дебитором своих обязательств по основополагающим договоренностям, право бенефициара требовать платеж по гарантии обусловлено лишь ссылкой на условия гарантии, и банк не может привлекать защитную аргументанцию(defences), вытекающую из основного договора., ср. 2(b) URDG. Между банком и бенефициаром не должно возникать вопроса, нарушил или нет принципал свои обязательства по основому договору и имеет ли бенефициар право или нет на возмещение убытков в силу основого договора. Соответственно этому, если все условия гарантии соблюдены, то бенефициар/кредитор имеет право требовать платеж, и он не обязан доказывать факт неисполнения обязательств в форме иной, чем это предписано условиями гарантии. Следует, однако, иметь в виду, что фактическая значимость и полнота применения принципа независимости всецело определяется конкретными условиями платежа. Например, если гарантия оплачивается по первому требованию, то и платеж будет произведен по первому требованию, без каких-либо других условий. Соответственно, если банк произвел платеж, он имеет право немедленного покрытия со стороны принципала/выставляющей стороны(ассоип1 party). Гарантии, оплачиваемые по первому требованию, заметно отличается от традиционного поручительства (или акцессорной гарантии). С другой стороны, если платеж по гарантии производится по представлении арбитражного либо судебного решения, удостоверяющего нарушение дебитором обязательств по сделке, то принцип независимости утрачивает свое значение и разница между этим типом гарантии и поручительством стирается. Взаимодействие между независимостью и избирательным механизмом платежа рассматривается в Главе 4.1 и следующих подглавах. Правило независимости не распространяется на случаи мошенничества. В действительности, в самых ранних судебных решениях по гарантиям признавался как независимый характер гарантий, в особенности гарантии, оплачиваемых по первому требованию, и исключения из этого правила в случае мошенничества.2 Границы концепции мошенничества и особенно применение ее в юрисдикции, остаются неопределенными и спорными. Смотри Главы 14-16. Что касается банков, то принцип независимости несет в себе большие преимущества. Когда бенефициар требует платеж по гарантии, то роль банка ограничивается сверкой требования с условиями гарантии. Эта задача упрощена тем, что условия платежа оформляются документально, например, подача письменного требования платежа зачастую должна сопровождаться формальным односторонним заявлением о невыполнении дебитором своих обязательств (гарантия по первому требованию), либо представлением документа от третьей стороны, удостоверяющего исполнение/неисполнение основного договора (документарная гарантия) или официального решения арбитражного суда. Как и в документарном аккредитиве банк сверяет представленные документы с упомянутыми в условиях гарантии. Таким образом, банк не становится участником основного договора и не может быть втянут в какие-либо споры между принципалом и бенефициаром. Независимость также используется и в другом контексте, а именно: независимость самой гарантии от полномочий, выдаваемых банку выставляющей стороной, о выставлении гарантии за счет принципала. 1См. Главу 1, п.2 о терминологии, используемой в данной книге (гарантия = независимой гарантии, в противоположность акцессорной гарантии). 2См. например, Голландия: СА Amsterdam 30.03.1972, NS 1973, 188, Rb Amsterdam, 18.12.1980, S & S 1981, 135, Rb Amsterdam J9.03.1981, KG 1981, 30, Rb Amsterdam 14.05.1981, KG 1981, 71. Германия: LG Frankfurt a. M., 11.12.1979, NSW 1981, p.56, LG Braunschweig, 22.05.1980, RIW 1981, p.789, OLG Saarbruken, 23.01.1981, RIW 1981, p.338, BGH, 12.03.1984 (ii ZR 198/82), NSW 1984, p. 2030. Франция: Riom, 14.05.1980, D. 1981 J.p. 336, Trib. com. Paris, 24.03.1981 и 5.05.1981, D. 1981 J.p. 504. Бельгия: Trib. com. Brussels, 15.01.1980, JCB 1980, p. 147, Trib. com. Brussels, 23.12.1980, Rev. Banque 1981, p.627. Trib. com. Brussels 11.03.1981, BRH 1981, p. 361, Brussels, 18.12.1981, Rev. Banque 1982, p. 99. Великобритания: R.D. Harbottle (Mercantile) Ltd. v. Nat. Westminster Bank Ltd., [1977] 2 All E.R. 862, Edward Owen Engineering Ltd. v. Barclays Bank Int. Ltd., [1978] 1 All E.R. 976, Howe Richardson Scale v. Polimex-Cekop. [1978] 1 Lloyd's L.R. 161.
8 Глава 2 Соответственно, банк не может прибегать к защитным аргументам от принципала.3 Глава 12.1 содержит дальнейший анализ принципа независимости.
Ви переглядаєте статтю (реферат): «Независимость гарантии» з дисципліни «Банківські гарантії в міжнародної торгівлі»
