Исключения. Принцип независимости контр-гарантии относительно основной гарантии не является абсолютным, и подчиняется некоторым ограничениям, которые сходны с теми ограничениями, которые действуют в отношении обычной гарантии. В случае обычной гарантии банк вправе отказать в платеже, невзирая на принцип независимости, если имеются ясные доказательства того, что требование бенефициара является мошенническим, или же ясные доказательства того, что принципал полностью выполнил свои обязательства. Подобное исключение из принципа независимости действует и в отношении контр-гарантий: несмотря на принцип независимости, инструктирующий банк как контр-гарант вправе отказать в платеже , если имеются ясные доказательства того, что банк-эмитент не выполнил своих обязательств в плане следования инструкциям или проверки на соответствие условиям основной
43Ср. Nielsen, р. 96, где он прямо ссылается на ликвидную функцию контр-гарантий. 44Смотри также Главу 6.2. 45Ср. von Westphalen, p. 241/242, p. 250, вторая редакция проекта Uncitral Convention Секретариата Uncitral, ст. 19(2)(е), вариант Y, doc. A/CN.9/WG./ll/WP.76/Add.l от 29 октября 1992 года: "требование о платеже неправомерно, если :(...) В случае контр-гарантии, бенефициар (банк-эмитент) не получал требования о платеже по выданной им гарантии, или если бенефициар произвел платеж по такому требованию, несмотря на то, что он был обязан отказать в таком требовании (в соответствии с правом, регулирующим его гарантию).
108 Глава 11 .
гарантии.46 В принципе, это дело принципала, а не инструктирующего банка, приводить такие доказательства.47 Одних только предположений или недостаточно убедительных доказательств факта нарушения договора банком-эмитентом, или доказательств, которые не могут быть представлены немедленно, будет недостаточно. В таких ситуациях инструктгирующий банк должен произвести платеж, исходя из принципа "сначала платить, потом спорить". Если действительно установлено, что имело место нарушение банком-эмитентом договора, то это еще не может приравниваться к мошенничеству, и нам представляется, что было бы неверным использовать этот термин в данном контексте.48 Следует заметить, что невыполнение условий основной гарантии не ведет к автоматическому выводу о нарушении банком-эмитентом своих обязательств по проверке. Это особенно верно в отношении тех условий, которые трудно поддаются проверке, к примерку, условия об уменьшении суммы или о дате истечения срока, которые не были оформлены документально. Вполне может статься так, что на самом деле и срок действия гарантии истек, и условие об уменьшении суммы гарантии было выполнено, но банк-эмитент, тем не менее, произвел выплату полной суммы по гарантии, поскольку не был осведомлен об этих событиях. В ситуациях, подобных этой, вины банка-эмитента нет,49 и поэтому он имеет право на платеж согласно контр-гарантии, - Резюме. В соответствии с французским прецедентным правом, немецкой доктриной, высказываниями некоторых авторов из других юрисдикции, URDG. Uncitral Convention, в данном исследовании мы принимаем ту точку зрения, что контр-гарантия является независимым (автономным) обязательством, которая действует таким же образом, что и обычная независимая гарантия. Поэтому инструктирующий банк, как контр-гарант, обязан платить, если условия платежа по контр-гарантии были соблюдены. В случае контр-гарантий, оплачиваемых по первому требованию, вопрос о надлежащей проверке банком-эмитентом условий основной гарантии, не поднимается в принципе. Однако, принцип независимости подчиняется некоторым ограничениям, которые сходны с теми ограничениями, которые действуют в отношении обычной гарантии: банк вправе отказать в платеже, невзирая на принцип независимости, если имеются ясные доказательства того, что банк-эмитент не выполнил своих обязательств в плане следования инструкциям или по проверке на соответствие условиям основной гарантии. Поэтому, этот аспект не является бесспорным.
Ви переглядаєте статтю (реферат): «Ограничения независимости» з дисципліни «Банківські гарантії в міжнародної торгівлі»
