Гарантии могут содержать условия платежа по фактическому действию, а не против представления документов. В этих случаях обязанность платить подчиняется факту произошедшего события, без указания какиx -либо документальных свидетельств.72 Трудность с недокументарными условиями состоит в том, что они вынуждают банк иметь дело не с документами, а с реалиями. Поэтому задача банка несоизмеримо усложняется. Для бенефициара и принципала они создают неопределенность и могут принести справедливое разочарование. В интересах всех сторон - убедиться в том, что недокументарных условий нет, или, по крайней мере, они трансформированы в документарные. К сожалению, факт остается фактом - многие независимые гарантии содержат недокументарные условия платежа. Что касается документарных аккредитивов, то ст. 13(с) UCP предусматривает, что банки будут считать такие условия неуказанными и не будут обращать на них внимание.73 URDG для независимых гарантий таких положений не содержат. Предполагается, что правило, подобное статье 13(а) UCP, не должно применяться к гарантиям, поскольку это согласуется с намерениями сторон по основной сделке. Любые аргументы о том, что банку трудно убеждаться в наличии недокументарных условий, отвергаются на том основании, что банк сам согласился на включение таких условий в гарантию. Зашита для банка лежит в области ограничений его ответственности, если он проявляет разумную тщательность в пределах своего дискреционного права. В любом случае, следует подчеркнуть, что наличие недокументарных условий платежа не превращает независимую гарантию в акцессорное поручительство. В случае недокументарного условия бенефициар должен представить доказательство наличия события. Если гарантия в качестве условия платежа предусматривает выплату аванса, или выставление документарного аккредитива в пользу принципала, или же передачу продавцом/бенефициаром отгрузочных документов в случае гарантии платежа, или присуждение контракта в случае тендерной гарантии, то определение отсутствия (документарного) доказательства не вызывает больших затруднений. Бывают и отличные ситуации, если, например, гарантия указывает, что она "вступает в силу, если предварительное условие основного договора выполнено" или "вступает в силу при условии, что покупатель (бенефициар) выполнил все обязательства, кроме тех, которым воспрепятствовал действием или бездействием продавец (принципал).74 Из таких условии нельзя выявить мерила их соответствия. Они не требуют полных и обоснованных доказательств события, но с другой стороны, и простого одностороннего заявления бенефициара здесь явно недостаточно. Бенефициар обязан представить некоторые доказательства, и банк обязательно должен решить, могут ли эти доказательства быть удовлетворяющими. Разумное решение банка также обязывает принципала. Гарантия также может указывать, что ответственность банка ограничивается, или он вообще от нее освобождается по наступлению определенного события, без указания того, каким образом банк должен убеждаться в наличии этого события.
Ви переглядаєте статтю (реферат): «Разумная тщательность, дискреционное право. Недокументарные и нечеткие условия; ограничение ответственности. Effektivklauseln» з дисципліни «Банківські гарантії в міжнародної торгівлі»
