В подавляющем большинстве случаев прецедентного права в области гарантий и контргарантий, содержащих транснациональные элементы, частное международное право как прием выбора применяемой правовой нормы не играет какой-либо значимой роли. Только в очень небольшом числе случаев суд затрагивал, чисто формально, проблему применяемого права, и данные случаи отмечены частым заключением, что контргарантия регулируется юрисдикцией данного суда. В любом случае ни в одной из данных ситуаций не выяснилось, почему началось обсуждение вопроса о частном международном праве, хотя не было упоминаний о каких-либо предположениях, касающихся возможных различий между разными 5В деле Muduroglu Ltd. v. T.C. Ziraat Bankasi, [1986] 1 Q.B. 1225 Апелляционный Суд склонился к тому, чтобы принять юрисдикцию на основании forum поп conveniens, поскольку ни один из сторон по делу не имела никаких связей С Англией. 6RIW 1985, р. 72. 7Смотри также ЕС Court of Justice, September 27 1988, 189/87 (Kalfelis). Европейский Суд постановил, что ответственность, возникающая из правонарушения, как предусмотрено в статье 5(3) EEC Convention, не должна связываться с ответственностью по договору. 8Смотри Главу 16.4.3, п. 17.
Юрисдикция и применяемое законодательство 261 национальными законодательствами. Тот факт, что контргарантия регулировалась особой системой права, не повлиял на результат судебного процесса.9 В тех случаях, когда контргарантия явно регулировалась иностранным законодательством, таких, как случаи выбора законодательства или непрямой гарантии, суды либо игнорировали данный факт, либо ссылались на применимость иностранного права, и затем приступали к применению понятий, превалирующих в собственной юрисдикции суда. Преобладание концепции и норм права, происходящих из национальных источников, - особенно явно в немецком, французском, бельгийском и британском прецедентном праве, которое содержит частые ссылки на национальные положения, прецедентное право и юридические труды, хотя бельгийское прецедентное право подчас подчеркнуто ссылается на французские источники. Однако, следует подчеркнуть, что позиция и восприятие судов в ходе очевидного применения ими своих понятий никоим образом не могут быть описаны как провинциальные. Тенденция к пренебрежительному отношению к вопросу о частном международном праве особенно ярко отражается в следующих трех случаях. В Attack Cement Co. v. Romanian Bank for Foreign Trade Апелляционный Суд ссылался на странность ситуации, в которой вопрос о регулирующем законодательстве был обоснован только с целью решения вопроса о юрисдикции, тогда как было маловероятно, что этот вопрос будет поднят на судебном разбирательстве.10 В деле Brussels, 25.02.1982,, рассматривая непрямую гарантию, выданную индийским банком в пользу индийского бенефициара - что бесспорно регулировалось индийским правом, ст. п.8 - суд кратко упомянул, что выбор индийского или бельгийского права был равноценен, потому что они тождественны.11 Аналогичные замечания были сделаны в деле I.E. Contractors Ltd v. Lloyd's Bank Pic и в деле С A Leeuwarden, September 12 1990.12 В деле Offshore Enterprises v. Nordic Bank PLC гарантия регулировалась индийским правом, и эксперт приводил доказательство того, что по индийскому праву требование платежа по гарантии может быть сделано и после срока окончания ее действия. Но данный аргумент был отвергнут из-за того, что Апелляционный суд фактически применял английское право, которое по этому вопросу было похоже на право большинства стран.13 В заключение, прецедентное право ясно показало, что вопрос о частном международном праве и возможной применимости иностранного права имеет небольшое значение или не имеет такового в вопросах, касающихся гарантий и контргарантий. Это открытие совпадает с мнением автора данной книги, что гарантии и контргарантии, также как и соответствующее законодательство, развивалось на основе транснационального права вне национальных концепций и структур, и что ошибочно рассматривать его с точки зрения всестороннего комплекса национального права по гарантиям и, особенно, с точки зрения разнообразия норм национальных законодательств. Наднациональный характер права по независимым гарантиям особенно четко отразился в деле СА T!ie Hague, June 8 1993, в котором суд заметил, что значение просьбы 'продлевайте или платите' должно определяться, исходя из международно принятых понятий и что предполагается, что применяемое право в Йемене придерживается этих понятии.14 Вопрос о частном международном праве имеет отношение к существу делу только в области (не) признания срока действия и, возможно, в области некоторых других вопросов, касающихся процентов и убытков в случае просроченного платежа, форм договора на гарантию, места платежа, зачета требований и обязанности банка направлять предварительное извещение о платеже.
Ви переглядаєте статтю (реферат): «(Не)значимость частного международного права» з дисципліни «Банківські гарантії в міжнародної торгівлі»
